取消贈與

雯雯

請教各位博學的達人們，民法142條，附負擔的贈與，
如果受贈人不履行負擔義務，
贈與人是否可取消贈與？（土地已過戶）
受贈人已繳納之土地增值稅和贈與稅是否應歸還？

alex.chen

「贈與」，依民法第406條規定係當事人約定，一方以自己之財產無償給予他方，他方允受之契約。贈與物對受贈與人來說，可說是「天上掉下來的禮物」，除特定情況外，對受贈與人而言，既不必繳贈與稅，也不必申報繳納所得稅。贈與之贈與稅納稅義務人，原則上應由「贈與人」負擔，而非由「受贈人」負擔。
對於部分記名登記之財產(如股票、不動產等等)為贈與時，通常需先辦理贈與稅申報，經取得完稅證明或稅捐稽徵機關之贈與同意移轉證明後，再辦理贈與過戶登記。

財政部亦曾表示，贈與人與受贈人簽訂不動產贈與契約，並以贈與契約約定由受贈人負擔繳納贈與稅，無法適用遺產及贈與稅法贈與附有負擔的相關扣除規定，受贈人負擔部分不得主張自贈與額中扣除節稅。
例如：贈與人A與其子B簽訂不動產贈與同意書，將其所有土地贈與B，並在贈與契約上約定贈與不動產所應繳納的贈與稅，要由B負擔。因此，A在辦理贈與稅申報時，主張以贈與契約約定B繳納的贈與稅，屬贈與附有負擔，並將受贈人B預計負擔繳納的贈與稅額，列報為其他贈與負擔扣除額。A所主張將B預計負擔繳納的贈與稅額，不得列為其他贈與負擔的扣除額，一旦列入即會遭國稅局剔除並補稅。

依據遺產及贈與稅法第7條規定，贈與稅的納稅義務人為贈與人，財政部強調，其公法上負擔並不因當事人約定而變更，縱以贈與契約約定由受贈人負擔繳納贈與稅，亦僅屬私人間債權債務契約，僅生私法上效果，並無拘束稽徵機關的效力。
這類約定行為一旦發生受贈人將來未能履行繳納義務，稽徵機關也僅能對贈與人強制執行，因此，鑑於贈與契約訂定時，贈與人亦無法確保受贈人足以履行繳納贈與稅的負擔，與稅法規定贈與附有負擔得主張扣除者，應以該負擔業經履行或能確保其履行者為限的要件不合，自然不得准予扣除。

遺產及贈與稅法第21條所稱負擔，應不包含由受贈人負擔繳納贈與稅，加上現行遺贈稅法施行細則第19條亦清楚規定，得減除的稅賦僅限契稅或土地增值稅，並無准予扣除贈與稅的規定，因此納稅如果採取以訂定贈與契約，約定由受贈人負擔繳納贈與稅，並不適用第21條所稱負擔，無法申報扣除。

alex.chen

贈與亦可能需負瑕疵擔保責任！也可於特定情形下得撤銷贈與！

贈與是無償契約，受贈人不用支付對價即受有利益，因此贈與人對其所贈與之物或權利，原則上不負擔保責任，除非贈與人有故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵之情形，才必須對受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務(民法第411條)。在附負擔贈與(使受贈人負一定給付之贈與)之情形，由於受贈人負有給付之義務，已不再是單純之無償契約，因此贈與人在受贈人負擔之限度內，負與出賣人同一之擔保責任。如果因為贈與之財產有瑕疵，而使其價值低於負擔之價值，則受贈人得解除契約或請求減少負擔之給付。

贈與人無償移轉財產，受贈人無償得到利益，故民法針對此一特徵，規定在下列情形，贈與人得撤銷贈與，贈與契約一但撤銷，是為自始無效(民法第114條)。

1. 任意撤銷：
依民法第408條規定：
贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與
已移轉者，得撤銷未移轉的部分
經公證之贈與，或為履行道德義務而為之贈與，則不得撤銷。

2. 法定撤銷：
(1) 民法第412條規定，於附負擔之贈與，如贈與人已為給付，而受贈人不履行其負擔時，贈與人得請求受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。
(2) 依民法第416條第1項之規定，受贈人對於贈與人有下列情形之一者，贈與人得撤銷其贈與：
a. 受贈人對於贈與人、其配偶、直系血親、三親等內旁系血親或二親等內姻親，有故意侵害之行為，依刑法有處罰之規定者。
b. 受贈人對於贈與人有扶養義務而不履行者。
(3) 依民法第471條規定，受贈人因故意不法之行為，致贈與人死亡或妨礙其為贈與之撤銷者，贈與人之繼承人，得撤銷贈與。

雯雯

我要問的就是法定撤銷的部分，
狀況是兄弟姊妹間的贈與，可以撤銷嗎？

yuank

雯雯 發表於 2016-6-3 20:55
我要問的就是法定撤銷的部分，
狀況是兄弟姊妹間的贈與，可以撤銷嗎？

如果有法定撤銷權,可以用意思表示撤銷贈與,並向稅捐機關請求退稅。
可咕狗-->財政部92/02/19台財稅字第0920451458號


不過,要自行確定是否符合規定。
撤銷贈與的意思表示,要留下紀錄,可以去發存證信函。

雯雯

實例是說我與姐姐共有三塊不同大小之土地三(一大兩小,兩小加起來沒有大的那個面積大),
約定好互相交換,因姐姐的土地比我大,故多餘的部分以贈與處理,
我們有在代書及仲介面前說好兩塊小的歸我,大的歸她,她告知有一塊小的權狀不見,
希望我先辦理過戶,等到權狀下來她再把那塊小的地過戶給我,基於是親姐妹,
我也答應了,可是問題來了,大塊的土地過戶完後,姐姐卻反悔,不願意把那塊小的土地還給我,
所以我適用民法412條的規定嗎?

alex.chen

依您所言可適用民法412條，如有 贈與契約、見證人 應可請求受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。
但受贈人 已繳納之土地增值稅和贈與稅 應無法要求財政單位歸還。

雯雯

所以再請問一個問題,因為贈與稅與土地增值稅的部分,姐姐已繳納,若是我撤銷贈與,那損失的部分即由她自己負擔,我不用負任何責任,對嗎?

yuank

1.補充一下
   撤銷贈與,可以請求退贈與稅，不可請求退土地增值稅。
   台財稅字第0920451458號  贈與稅  (點"法規內容"進去看)
   http://law-out.mof.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL005814
   台財稅第24991號  土增稅
   http://law-out.mof.gov.tw/LawCon ... 002335&KeyWord=

2.請先確定當初代書是給你們簽什麼契約書？土地用什麼原因辦理移轉登記？
  如果，代書作的 跟  你講得一樣,才看第3點。
  因為,代書有可能用另外的名目給你們簽約+辦理登記。

3.依你所述
  土地互相交換-->這是「互易」,依民法398要跟買賣一樣處理,不能用412。
  多餘的部分以贈與處理-->這部分「贈與」，才能適用民法412。
                                
  我看不太懂你的敘述,可以說清楚三塊面積各多少？原本每人持分多少？哪些你認為是贈與？

雯雯

謝謝兩位達人們的答覆,只確定當初是以交換土地為主,我有兩塊,面積共875ｍｍ，姐姐一塊，面積共1504mm,大塊的我持分1/3,姐姐持分2/3,小塊的兩塊我各持分2/3,姐姐各持分1/3,我們互相交換後土地面積差距為629ｍｍ，代書說這部分用贈與的方式辦理，大概是這樣囉～～當初做交換時，代書並沒有給我們簽契約書，只是口頭協議而已哦~~